¿Es relevante la parte legal en un proceso de M&A (fusiones y adquisiciones)?¿Debo recibir asesoramiento desde el inicio en la creación de mi compañía? La respuesta es sencilla. SI 100%
En un proceso de M&A los aspectos legales son críticos para garantizar que la operación se ejecute de forma segura, eficiente y sin contingencias ocultas.
La negociación es una parte determinante del proceso y tener el mejor asesor de M&A posible es nuestro deber, pero la estructura legal ayuda a sentar las bases, clarifica el proceso y, cuando se cuenta con un buen asesoramiento, resuelve problemas críticos en momentos complicados, especialmente durante el closing.
Asesoramiento legal desde los inicios de la compañía
Recibir asesoramiento legal desde la creación de una compañía no es un lujo, sino una inversión que previene problemas costosos en el futuro. Esto garantiza seguridad jurídica, protección de activos, atractivo para inversores y ahorro de costes futuros.
Para listar algunos de los principales motivos, podríamos destacar:
| Motivo | Por qué es importante |
|---|---|
| Elección de la estructura societaria | Define la responsabilidad de los socios, la fiscalidad y la facilidad para crecer o atraer inversión. |
| Pacto de socios bien diseñado | Evita conflictos entre fundadores y regula entrada/salida de socios, permanencia y no competencia. |
| Protección de la propiedad intelectual | Garantiza que marcas, software, catálogos o contenidos estén a nombre de la empresa y no de particulares. |
| Cumplimiento normativo | Previene sanciones en RGPD, licencias sectoriales, mercantil y audiovisual, asegurando operatividad legal. |
| Optimización fiscal y financiera | Permite aprovechar incentivos fiscales (startups, I+D, audiovisual) y planificar estructuras eficientes. |
| Preparación para captar inversión | Los inversores exigen cap table limpio, pactos claros y activos protegidos para entrar en la compañía. |
| Prevención de litigios y costes futuros | Evita disputas societarias, laborales o fiscales; corregir errores más tarde es mucho más caro. |
Tener el mejor asesoramiento en M&A es el deber del empresario para garantizar el éxito de la operación que se plantea.
Asesoramiento legal en un proceso de M&A
El asesoramiento legal en un proceso de M&A pasa por distintas fases y en cada una de ellas juega un papel relevante.
Es importante destacar que suele incorporarse cuando el proceso ya está avanzado. Previamente, la compañía asesora o boutique de M&A ha completado con la empresa todo el proceso de documentación (Documento Informativo, Plan Financiero, Aproximación al valor, Screening de potenciales inversores/compradores y Teaser) y ha identificado los candidatos idóneos para llevar a cabo la operación.
Una vez se inicia la inclusión de la figura legal en el proceso, los aspectos clave giran en torno a estructura, due diligence, contratos, garantías, competencia/regulación y fiscalidad, además de las obligaciones laborales y de gobierno corporativo.
Los principales puntos a tener en cuenta son:
Estructura de la transacción
- Asset deal vs. share deal: comprar activos concretos de la empresa o adquirir participaciones/acciones.
- Fusiones, adquisiciones o joint ventures: cada figura con implicaciones legales, fiscales y laborales distintas.
- Condiciones suspensivas: requisitos previos al cierre (aprobaciones regulatorias, cumplimiento de hitos financieros, etc.).
- Control de concentraciones: notificación a la CNMC (España) o autoridades de competencia en la UE si se superan umbrales.
- Regulación sectorial: licencias y autorizaciones (telecomunicaciones, audiovisual, financiero, sanitario, energético, etc).
Due Diligence Legal
- Societario: estatutos, pactos de socios, ampliaciones de capital, cumplimiento de obligaciones mercantiles.
- Contratos: cláusulas de cambio de control, contratos clave con clientes, proveedores y socios estratégicos.
- Laboral: cumplimiento de normativa laboral, pasivos ocultos, convenios colectivos aplicables, indemnizaciones potenciales.
- Fiscal: inspecciones abiertas, riesgos fiscales, cumplimiento de obligaciones tributarias.
- Propiedad intelectual e industrial: marcas, patentes, licencias, derechos de autor.
- Litigios: demandas en curso o potenciales contingencias judiciales o arbitrales.
Contratos de compraventa (SPA / APA)
- Precio y ajustes: mecanismos de cierre (locked box vs. closing accounts).
- Manifestaciones y garantías (Reps & Warranties): declaraciones del vendedor sobre la situación de la empresa.
- Indemnizaciones: cobertura en caso de contingencias no reveladas.
- Earn-outs: parte del precio variable en función de resultados futuros.
- Retenciones o escrow accounts: parte del precio retenido como garantía.
Gobierno corporativo y pactos post-cierre
- Pacto de socios: en caso de coinversión, regula derechos de arrastre, acompañamiento, mayorías reforzadas, etc.
- Acuerdos de no competencia y no captación: para evitar que el vendedor compita directamente tras la operación.
- Retención de equipo clave (key managers): mediante contratos de permanencia o incentivos.
Aspectos laborales y sociales
- Sucesión de empresa: traspaso de plantilla en bloque (art. 44 ET en España).
- Representación sindical: obligación de informar/consultar en ciertos supuestos.
Aspectos fiscales
- Eficiencia fiscal de la estructura: sociedades holding, fusiones apalancadas, etc.
- Impuestos indirectos: IVA, ITPAJD en función del tipo de operación.
Conclusión: Un buen asesoramiento legal es importante en todos los momentos y decisiones de la compañía y es indispensable en un proceso de M&A
La parte legal no es un mero trámite que debemos cumplir. Es una parte esencial del proceso que guía, articula y define las reglas pactadas entre ambas partes. Un buen asesoramiento legal puede decantar la balanza hacia nuestro lado en determinados puntos de la negociación, siempre asegurando su estabilidad y buen hacer.
Es importante remarcar que el asesoramiento legal tenga el pulso del proceso, es decir, que entienda bien que “batallas” debemos ganar, que batallas podemos perder y que batallas debemos negociar. Este punto es determinante para diferencias entre posibles firmas de asesoramiento legal.