És rellevant la part legal en un procés de M&A (fusions i adquisicions)? He de rebre assessorament des de l’inici en la creació de la meva companyia? La resposta és senzilla. SÍ 100%
En un procés de M&A, els aspectes legals són crítics per garantir que l’operació s’executi de forma segura, eficient i sense contingències ocultes.
La negociació és una part determinant del procés i tenir el millor assessor de M&A possible és el nostre deure, però l’estructura legal ajuda a establir les bases, clarifica el procés i, quan es compta amb un bon assessorament, resol problemes crítics en moments complicats, especialment durant el closing.
Assessorament legal des dels inicis de la companyia
Rebre assessorament legal des de la creació d’una companyia no és un luxe, sinó una inversió que prevé problemes costosos en el futur. Això garanteix seguretat jurídica, protecció d’actius, atractiu per a inversors i estalvi de costos futurs.
Per llistar alguns dels motius principals, podríem destacar:
| Motiu | Per què és important |
|---|---|
| Elecció de l’estructura societària | Defineix la responsabilitat dels socis, la fiscalitat i la facilitat per créixer o atreure inversió. |
| Pacte de socis ben dissenyat | Evita conflictes entre fundadors i regula l’entrada/sortida de socis, la permanència i la no-competència. |
| Protecció de la propietat intel·lectual | Garanteix que marques, programari, catàlegs o continguts estiguin a nom de l’empresa i no de particulars. |
| Compliment normatiu | Prevé sancions en RGPD, llicències sectorials, mercantil i audiovisual, assegurant l’operativitat legal. |
| Optimització fiscal i financera | Permet aprofitar incentius fiscals (startups, R+D, audiovisual) i planificar estructures eficients. |
| Preparació per captar inversió | Els inversors exigeixen un cap table net, pactes clars i actius protegits per entrar a la companyia. |
| Prevenció de litigis i costos futurs | Evita disputes societàries, laborals o fiscals; corregir errors més tard és molt més car. |
Tenir el millor assessorament en M&A és el deure de l’empresari per assegurar l’èxit de l’operació que es planteja.
Assessorament legal en un procés de M&A
L’assessorament legal en un procés de M&A passa per diferents fases i en cadascuna d’elles juga un paper rellevant.
És important destacar que se sol incorporar quan el procés ja està avançat. Prèviament, la companyia assessora o boutique de M&A ha completat amb l’empresa tot el procés de documentació (Document Informatiu, Pla Financer, Aproximació al valor, Screening de potencials inversors/compradors i Teaser) i ha identificat els candidats idonis per dur a terme l’operació.
Un cop s’inicia la inclusió de la figura legal en el procés, els aspectes clau giren al voltant de l’estructura, due diligence, contractes, garanties, competència/regulació i fiscalitat, a més de les obligacions laborals i de govern corporatiu.
Els principals punts a tenir en compte són:
Estructura de la transacció
- Asset deal vs. share deal: comprar actius concrets de l’empresa o adquirir participacions/accions.
- Fusions, adquisicions o joint ventures: cada figura amb implicacions legals, fiscals i laborals diferents.
- Condicions suspensives: requisits previs al tancament (aprovacions reguladores, compliment de fites financeres, etc.).
- Control de concentracions: notificació a la CNMC (Espanya) o autoritats de competència a la UE si se superen llindars.
- Regulació sectorial: llicències i autoritzacions (telecomunicacions, audiovisual, financer, sanitari, energètic, etc.).
Due Diligence Legal
- Societari: estatuts, pactes de socis, ampliacions de capital, compliment d’obligacions mercantils.
- Contractes: clàusules de canvi de control, contractes clau amb clients, proveïdors i socis estratègics.
- Laboral: compliment de normativa laboral, passius ocults, convenis col·lectius aplicables, indemnitzacions potencials.
- Fiscal: inspeccions obertes, riscos fiscals, compliment d’obligacions tributàries.
- Propietat intel·lectual i industrial: marques, patents, llicències, drets d’autor.
- Litigis: demandes en curs o potencials contingències judicials o arbitrals.
Contractes de compravenda (SPA / APA)
- Preu i ajustos: mecanismes de tancament (locked box vs. closing accounts).
- Manifestacions i garanties (Reps & Warranties): declaracions del venedor sobre la situació de l’empresa.
- Indemnitzacions: cobertura en cas de contingències no revelades.
- Earn-outs: part del preu variable en funció de resultats futurs.
- Retencions o escrow accounts: part del preu retingut com a garantia.
Govern corporatiu i pactes post-tancament
- Pacte de socis: en cas de coinversió, regula drets d’arrossegament, acompanyament, majories reforçades, etc.
- Acords de no-competència i no-captació: per evitar que el venedor competeixi directament després de l’operació.
- Retenció d’equip clau (key managers): mitjançant contractes de permanència o incentius.
Aspectes laborals i socials
- Successió d’empresa: traspàs de plantilla en bloc (art. 44 ET a Espanya).
- Representació sindical: obligació d’informar/consultar en certs supòsits.
Aspectes fiscals
- Eficiència fiscal de l’estructura: societats hòlding, fusions palanquejades, etc.
- Impostos indirectes: IVA, ITPAJD en funció del tipus d’operació.
Conclusió: Un bon assessorament legal és important en tots els moments i decisions de la companyia i és indispensable en un procés de M&A
La part legal no és un mer tràmit que hem de complir. És una part essencial del procés que guia, articula i defineix les regles pactades entre ambdues parts. Un bon assessorament legal pot decantar la balança cap al nostre costat en determinats punts de la negociació, sempre assegurant la seva estabilitat i bon fer.
És important remarcar que l’assessorament legal tingui el pols del procés, és a dir, que entengui bé quines “batalles” hem de guanyar, quines batalles podem perdre i quines batalles hem de negociar. Aquest punt és determinant per diferenciar entre possibles firmes d’assessorament legal.